Лицензионный договор на программное обеспечение

Что такое лицензионный договор на использование программы для ЭВМ и какова его правовая природа

По лицензионному договору на ПО правообладатель передает не саму программу как материальный объект, а строго ограниченное право ее использования.

Согласно п. 1 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона, обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности (лицензиар), предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата в предусмотренных договором пределах.

Для программного обеспечения лицензиаром выступает разработчик, вендор или любой иной правообладатель, лицензиатом — физическое или юридическое лицо.

Чем лицензионный договор на ПО отличается от договора об отчуждении исключительного права

Договор об отчуждении исключительного права подразумевает полную передачу прав на ПО. Часто договор об отчуждении сравнивают с договором купли-продажи.

При отчуждении исключительного права исключительное право переходит к приобретателю в полном объеме. Разработчик после такой сделки, по общему правилу, не вправе использовать переданную программу никаким способом без нового договора с приобретателем.

При лицензировании правообладатель предоставляет лицензиату лишь право использования в согласованных пределах. Он сохраняет исключительное право и при необходимости может выдавать лицензии иным лицам (в случае неисключительной лицензии) и заключать другие договоры в отношении одного и того же объекта.

Лицензионный договор: разработчик и заказчик — кому остаются права на заказную разработку

Кому достанутся права, зависит от трех обстоятельств: кто разработчик, что было предметом договора и как сформулировано условие о правах.

Ниже — наиболее распространенные варианты распределения прав между сторонами при создании программного продукта.

Разработчик — студия, компания или ИП, но не сам автор. Исключительное право на программу для ЭВМ, базу данных или иное произведение, созданные по договору, предметом которого было их создание, принадлежит заказчику, если договором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1296 ГК РФ). При этом у разработчика по умолчанию остается безвозмездная простая лицензия: он может использовать разработку для собственных нужд весь срок действия права (п. 2 ст. 1296 ГК РФ). Если заказчику это не подходит, такое право нужно прямо исключить в договоре.

Договор оставил права за разработчиком. Если стороны прямо закрепили исключительное право за разработчиком, заказчик вправе использовать разработку только в целях договора. Он получает безвозмездную простую лицензию на весь срок действия права, если договором не предусмотрено иное (п. 3 ст. 1296 ГК РФ). Перепродать такую программу, выдать на нее лицензии или запретить разработчику продавать ее другим клиентам заказчик не может.

Договор прямо не предусматривал создание программы. Например, при выполнении работ по договору подряда разработчик попутно написал модуль. Исключительное право на него принадлежит разработчику, а заказчик получает простую лицензию в целях договора без дополнительной оплаты (п. 1 ст. 1297 ГК РФ).

Разработчик — сам автор, физическое лицо. Правила ст. 1296 ГК РФ к нему не применяются (п. 5 ст. 1296 ГК РФ). Это договор авторского заказа. Без условия об отчуждении исключительного права или о лицензии право остается у автора (п. 2 ст. 1288, абз. 1 п. 1 ст. 1291 ГК РФ), поэтому с фрилансером условие о правах обязательно.

Стороны заключили лицензионный договор. Заключение лицензионного договора не переводит исключительное право к лицензиату (абз. 2 п. 1 ст. 1233 ГК РФ). Заказчик может использовать программу только способами, прямо названными в договоре; все, что не названо, считается непредоставленным (п. 1 ст. 1235 ГК РФ).

Какие виды лицензионных договоров на программное обеспечение предусмотрены законом

ГК РФ устанавливает несколько видов лицензий, каждый из которых определяет, насколько широкую монополию получает лицензиат и что при этом сохраняет за собой правообладатель.

Выделяются следующие основные виды лицензионных договоров:

• Простая (неисключительная) лицензия — лицензиату предоставляется право использования программы с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). Стандартная схема для тиражного коробочного ПО и SaaS-решений. Если в договоре не указан вид лицензии, она по умолчанию считается неисключительной (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).
• Исключительная лицензия — лицензиату предоставляется право использования программы без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). Лицензиат получает временную легальную монополию в согласованных пределах — по способу использования, сроку, территории. По общему правилу лицензиар и сам не вправе использовать программу теми же способами в этих пределах, если договором прямо не предусмотрено иное (п. 1.1 ст. 1236 ГК РФ).
• Открытая (свободная) лицензия — с 1 октября 2014 года ГК РФ закрепил этот институт в ст. 1286.1 ГК РФ. Основные признаки: носит простой (неисключительный) характер; заключается в упрощенном порядке путем акцепта публичной оферты; является договором присоединения; по общему правилу безвозмездна; действует в течение всего срока действия исключительного права на программу; распространяется на территорию всего мира, если иное не предусмотрено лицензией. По общему правилу, применяется при распространении ПО с открытым исходным кодом.

Каковы существенные условия лицензионного договора на программное обеспечение

Отсутствие хотя бы одного существенного условия влечет признание лицензионного договора незаключенным. Среди существенных условий лицензионного договора выделяются: предмет, размер вознаграждения, способы использования.

Существенные условия лицензионного договора

1. Предмет договора и перечень способов использования. Суды неоднократно признавали договоры незаключенными из-за неопределенности предмета. Предмет должен быть не просто назван, но определяем — у сторон не должно быть сомнений, какие именно объекты и права охватывает соглашение. Необходимо идентифицировать ПО: указать на его наименование, версию, при наличии — реквизиты свидетельства о государственной регистрации в Роспатенте или о регистрации в реестре ПО Минцифры.

В зависимости от того, какие конкретно правомочия планируется передать по лицензии, можно включить в договор такие способы использования, как воспроизведение, запуск, инсталляция, использование в локальной сети или через интернет, модификация (если предоставляется), создание резервных копий, доступ через API и т.д.

2. Размер вознаграждения лицензиара: паушальный платеж и роялти. В возмездном договоре необходимо согласовать либо конкретный размер вознаграждения, либо порядок его определения. Вознаграждение может быть в форме единовременного паушального платежа, периодических роялти (помесячно, поквартально) или их комбинации: закон не ограничивает в выборе способа вознаграждения. Если договор безвозмездный, на это необходимо напрямую указать в договоре, в ином случае договор будет считаться незаключенным. При этом необходимо учитывать, что п. 5.1 ст. 1235 ГК РФ прямо запрещает безвозмездную исключительную лицензию между коммерческими организациями, если она одновременно распространяется на территорию всего мира и на весь срок действия исключительного права.

Иные условия лицензионного договора

1. Вид лицензии (исключительная или неисключительная). Если не указать на вид лицензии, лицензия будет считаться неисключительной (п. 2 ст. 1236 ГК РФ).

2. Срок действия и территория использования лицензии. Если в договоре не указана территория действия лицензии — она действует на территории Российской Федерации (п. 3 ст. 1235 ГК РФ). Если не указан срок — договор считается заключенным на пять лет (п. 4 ст. 1235 ГК РФ), но не более срока действия исключительного права.

Как выбрать модель дистрибуции ПО и что это меняет в структуре лицензионного договора

Модель поставки программного обеспечения — On-premise, SaaS, OEM или SDK — напрямую определяет метрики лицензирования, порядок передачи доступа и юридически значимые формулировки договора.

On-premise (коробочная лицензия). Программа устанавливается на оборудовании клиента, развертывается на его серверах. Лицензионный договор фиксирует право воспроизведения (инсталляции), количество рабочих мест, серверов или иных единиц оборудования.

SaaS (Software as a Service). Клиент получает доступ к программе через браузер или иным способом без установки на свое оборудование. ПО работает на облачных серверах, и это, по общему правилу, предполагает регулярную оплату подписки. В стоимость подписки обычно входят обновления и техническая поддержка, поэтому их объем и сроки реагирования стоит прописать в договоре.

Open Source. Используется ПО с открытым исходным кодом, и такой код можно менять под нужды лицензиата, но только на условиях лицензии. При этом платить за такую лицензию, по общему правилу, не нужно.

OEM (Original Equipment Manufacturer). Программа предустанавливается на оборудование производителя и поставляется вместе с ним. Стандартно применяется сублицензионная схема: вендор — производитель оборудования — конечный пользователь. Каждое звено цепочки требует отдельного договорного оформления, а объем прав на каждом уровне не может превышать предыдущий.

SDK (Software Development Kit). Разработчик интегрирует компоненты чужого ПО — библиотеки, фреймворки, API — в собственный продукт. Лицензия на SDK, как правило, ограничивает целевое назначение использования, запрещает декомпиляцию компонентов и устанавливает условия для сублицензирования в составе конечного продукта.

Как правильно зафиксировать метрики лицензирования в договоре

Метрика лицензирования — это единица измерения, по которой рассчитывается объем и стоимость права использования. Некорректно определенные метрики могут привести к спорам о несанкционированном масштабировании ПО клиентом.

В B2B-контрактах вознаграждение лицензиара привязывается к конкретным метрикам. Наиболее распространены:

• per user — по числу зарегистрированных или одновременных пользователей;
• per device / per workstation — по числу устройств или рабочих мест, на которых установлена программа;
• per server — по числу серверов, на которых функционирует ПО;
• per core — по числу процессорных ядер (применяется в тяжелых корпоративных системах);
• per controller / per point of access — по числу аппаратных контроллеров или точек доступа (характерно для систем контроля и управления доступом, СКУД).

Для каждой из перечисленных метрик в договоре необходимо:

• Дать точное определение единицы измерения (что считается «пользователем»: только активная учетная запись или все созданные?).
• Установить механизм контроля соответствия (аудит лицензий, периодические отчеты клиента). В отчетах должна отражаться информация о фактическом числе пользователей, устройств или серверов.
• Зафиксировать ответственность за превышение лимита: штрафные санкции, обязанность доплатить за фактический объем использования.

В какой форме заключается лицензионный договор на ПО (ст. 1235 и 1286 ГК РФ)

Для программ для ЭВМ законодатель прямо допустил упрощенный порядок заключения договора без подписания бумажного документа. Однако это исключение, а не правило, и оно имеет четкие границы.

По общему правилу лицензионный договор заключается в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет его недействительность (п. 2 ст. 1235 ГК РФ).

Для программ для ЭВМ предусмотрено важное исключение (п. 5 ст. 1286 ГК РФ): договор простой (неисключительной) лицензии может быть заключен в упрощенном порядке — путем акцепта условий на экране при установке дистрибутива, первой авторизации или оплате.

Важно: упрощенный порядок применим только к простой (неисключительной) лицензии. Исключительная лицензия требует полноценного письменного договора.

Для корпоративных B2B-сделок на значительные суммы рекомендуется оформлять отношения письменным лицензионным договором, даже если технически допустим упрощенный порядок. Это снимает неопределенность при доказывании факта и условий заключения договора.

Сублицензионный договор на передачу программного обеспечения: когда он нужен

Сублицензионный договор — соглашение, по которому лицо, получившее по лицензионному договору права на ПО, передает эти права (или их часть) третьему лицу.

Наши юристы выделили следующие правила сублицензионного договора на передачу программного обеспечения:

1. Объем прав. Сублицензиату могут быть предоставлены права использования только в пределах тех прав и способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата (п. 2 ст. 1238 ГК РФ). Принцип «нельзя передать прав больше, чем имеешь» действует на каждом уровне. Превышение влечет недействительность в соответствующей части.
2. Срок. Сублицензионный договор, заключенный на срок, превышающий срок действия лицензионного договора, считается заключенным на срок лицензионного договора (п. 3 ст. 1238 ГК РФ).
3. Ответственность. За действия сублицензиата перед лицензиаром отвечает лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное (п. 4 ст. 1238 ГК РФ).
4. Последующие сублицензионные договоры. ГК РФ прямо не предусматривает такой конструкции, но и не запрещает ее. При наличии письменного согласия лицензиара следующие звенья цепочки допустимы. При этом в цепочке «лицензионный договор — сублицензионный договор — «субсублицензионный» договор» объем прав на каждом уровне не может превышать предыдущего.

Что делать, если программа используется неправомерно?

Несанкционированное расширение числа пользователей, установок или подключенного оборудования — это наиболее распространенная форма нарушения лицензионного договора в корпоративной среде. Эффективная защита вендора строится на нескольких уровнях.

Использование программы за пределами предоставленных прав способами, не предусмотренными договором, либо по прекращении действия договора, влечет ответственность за нарушение исключительного права (п. 3 ст. 1237 ГК РФ). Правонарушитель может понести ответственность либо в соответствии с положениями договора, либо по статье 1301 ГК РФ, которая предусматривает возможность выплаты компенсации до 10 000 000 рублей, в размере двукратной стоимости контрафактных экземпляров произведения или в размере двукратной стоимости права использования произведения.

Вместо итога

Лицензионный договор на программное обеспечение — один из основных инструментов управления правами и рисками в ИТ-бизнесе. Корректно составленный договор защищает вендора от несанкционированного масштабирования и создает работающую систему контроля использования программы. Ошибки в его составлении часто выявляются в суде, и цена таких ошибок несопоставимо выше стоимости грамотной юридической проработки.

Поделиться в социальных сетях:

Людмила Шадрина

Управляющий партнер

10 лет опыта

более 300 выигранных дел

Автор статьи

130 публикаций на сайте

Подробнее о специалисте